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《民法典草案》中关于善意第三人、善意相对人的相关条款梳理与讨论

2020-03-25

MEMORANDUM
备 忘 录
呈送:海泰·七星团队
发自:浙江海泰律师事务所
邬辉林  律师
日期:2020年2月19日
主题:《民法典草案》中关于善意第三人、善意相对人的相关条款梳理与讨论
 
【结论摘要】
1. “善意第三人”主要涉及物权权利登记瑕疵的保护范围,权利范围全部是“不得对抗”等抗辩权。
2. “善意相对人”主要涉及民事主体及民事法律行为内部瑕疵时的保护范围,权利范围包括“不得对抗”、“不受影响”等抗辩权,以及少数的撤销权类的形成权、损害赔偿类的请求权。
3. 反映了目前立法、司法对于民商事行为外观主义的约束趋势。
 
一、相关条款统计
《民法典(草案)》(2019.12.28)由全国人大发布并征求意见。我们对民法典中对于善意第三人、善意相对方的相关条文表述进行整理,并做初步分析形成本次备忘录。
(一)善意第三人的条款统计
《民法典(草案)》全文“第三人”表述有127处,分布于65个条款中,主要集中于合同编(37条)、物权编(15条)、侵权编(9条)以及总则编中的法人、民事法律行为等章节(4条)。
其中,“善意第三人”表述有8处,分布于8个条款中,主要集中于物权编(5条:225-动产登记、335-土地承包经营权登记、341-土地经营权流转登记、374-地役权登记、403-动产抵押登记)与合同编(3条:545-债权转让约定、641条-保留所有权买卖登记、745-出租人租赁物所有权)——详见后附法条索引。
 
(二)善意相对人的条款统计
《民法典(草案)》全文“相对人”表述有41处,分布于24个条款中,主要集中于总则编民事法律行为章节(11条)、合同编(7条)、总则编法人章节(4条)、婚姻家庭编(2条)。
其中,“善意相对人”表述有9处,分布于8个条款中,主要集中于总则编法人、民事法律行为等章节(7条:61-法定代表人代表权的限制、65-法人登记、85营利法人决议撤销、94-捐助法人的决议撤销、145-限制民事行为撤销权、170-职务行为的限制、171-无权代理追认)与婚姻家庭编(1条:夫妻民事行为限制约定)。——详见后附法条索引
 
二、统计分析
(一)根据上述统计,善意第三人表述全部集中物权、合同两个篇章。善意相对人表述全部集中总则编以及婚姻家庭编。
(二)善意第三人的8个条款
     1. “善意第三人”涉及到物权编、合同编中的8个条款,全部是“不得对抗善意第三人。
     2. 物权编中的善意第三人条款。全部是权利未经登记,不得对抗善意第三人。合同编中的善意第三人条款,保留所有权、租赁物登记也均是所有权权利未登记,不得对抗善意第三人。除了下述545条。均是物权登记行为缺位产生不得对抗善意第三人效果。
3. 合同编仅有的一条(545条),债权转让中的限制非金钱债权转让的合同约定,不得对抗善意第三人。法理上,债权转让这种权利转让,没有登记这一说,直接击穿债权转让合同主体内部之间的自治属性,产生不得对抗善意第三人的对世效果。另外该条规定,金钱债权转让之间的限制性约定甚至不能对抗第三人(任何第三人待考)。
 
(三)善意相对人的8个条款
1. “善意相对人”主要集中于民法总则。
(1)产生不得对抗效果的有4条,占了全部善意相对人条款的一半(第61、65、170、1060条)。主要是法人法定代表人内部权利限制、法人实际情况与登记不一致、法人或非法人组织对职务行为的内部限制、家庭夫妻内部限制约定均不对抗善意相对人;
(2)产生“不受影响”效果有2条(第85、94条)。主要是营利法人、捐助法人的内部决议违法违规,利害关系人撤销决议时,但法人依据决议与善意相对人之间形成的法律关系“不受影响”,实际上产生了“不得对抗”类同的法律效果。
(3)需要善意相对人主动行使撤销权利的有2条(第145、171条)。主要是限制民事行为能力人、无权代理人在行为被追认前,善意相对人有撤销权利,甚至在无权代理人未被追认的,善意相对人有损害赔偿请求权。
 
三、衍生讨论
《公司法》第32条第3款规定:“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。”《民法总则》第65条的规定则把“不得对抗第三人”修正为“不得对抗善意相对人”。而《民法典(草案)》第65条沿袭。
《公司法》第22条第2款就公司决议的撤销问题进行了规定,《民法总则》第85条在该条基础上增加规定:“但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。”《民法典(草案)》第85条沿袭。
《九民会议纪要》第3条根据特别法优于一般法原则,除却上述例外适用民法总则外,将公司法与民法总则之间如何衔接做了安排。但此前对于“善意第三人”“善意相对人”的立法、司法上存在广为争论。而2017民法总则、2019《民法典(草案)》似有定论。
我们对《民法典(草案)》的上述“善意第三人”、“善意相对人”相关条款的梳理,可以明显看出立法机构在民法典的立法初衷。在物权、合同编上凡是涉及到相关权利登记的,都会产生不得善意第三人的对世权约束。而在总则编关于法人内部行为限制或程序缺位、限制民事行为或无权代理等导致的瑕疵民事行为,均赋予保护“善意相对人”的权利,包括抗辩权,甚至包括撤销权形成权,以损害赔偿请求权。
由此,我们可以暂时得出一个开放性的结论:涉及到物权对世权利的登记要件缺位,其赋予了更加宽泛的利害方保护;而涉及到民事法律行为瑕疵,则仅仅压缩至“善意相对人”的保护范围,而尽量避免泛化到外部相关方的保护。
另外一层意思在于,民事法律行为(既包括法人等,也包括家庭这样的社会单位,例如夫妻内部约定、例如未成年人行为追认)因为内部约定或行为瑕疵导致的后果,也仅限于善意相对人得以有权抗辩或撤销。这一定程度上也反映了目前立法机关、司法机关对于商事行为外观主义保护边界的有意压缩。
 
四、条款索引与参考文献
(一)关于善意第三人
第二百二十五条 船舶、航空器和机动车等的物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人
第三百三十五条 土地承包经营权互换、转让的,当事人可以向登记机构申请登记;未经登记,不得对抗善意第三人
第三百四十一条 流转期限为五年以上的土地经营权,自流转合同生效时设立。当事人可以向登记机构申请土地经营权登记;未经登记,不得对抗善意第三人
第三百七十四条 地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人
第四百零三条 以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人
第五百四十五条 债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人,但是有下列情形之一的除外:
(一)根据债权性质不得转让;
 (二)按照当事人约定不得转让;
(三)依照法律规定不得转让。
当事人约定非金钱债权不得转让的,不得对抗善意第三人
当事人约定金钱债权不得转让的,不得对抗第三人
第六百四十一条 当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的,标的物的所有权属于出卖人。
出卖人对标的物保留的所有权,未经登记,不得对抗善意第三人
第七百四十五条 出租人对租赁物享有的所有权,未经登记,不得对抗善意第三人
 
(二)关于善意相对人
    
第六十一条 依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。
法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。
法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人
 
第六十五条 法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人
 
第八十五条 营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程,或者决议内容违反法人章程的,营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议。但是,营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。
 
第九十四条 捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况,并提出意见和建议,捐助法人应当及时、如实答复。
捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程,或者决定内容违反法人章程的,捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定。但是,捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。
 
第一百四十五条 限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效;实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。
相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。民事法律行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
 
第一百七十条 执行法人或者非法人组织工作任务的人员, 就其职权范围内的事项,以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为,对法人或者非法人组织发生效力。
法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制,不得对抗善意相对人
 
第一百七十一条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。
相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
行为人实施的行为未被追认的,善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿。但是,赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。
相对人知道或者应当知道行为人无权代理的,相对人和行为人按照各自的过错承担责任。
 
第一千零六十条 夫妻一方因家庭日常生活需要而实施的民事法律行为,对夫妻双方发生效力,但是夫妻一方与相对人另有约定的除外。
夫妻之间对一方可以实施的民事法律行为范围的限制,不得对抗善意相对人

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